随著(zhe)社會專業化分工的發展 ，以專業服務專業，外包這種經營方式被絕大多數企業採用。如何有效利用外包 ，使企業更加專注於(yú)核心業務，是企業面臨的重要問題。
外包的涵義和特征
一、涵義
外包是指企業利用專業化分工優勢，将部分業務或職能工作委托給(gěi)本企業以外的專業服務機構或其他經濟組織（承包方），由該(gāi)機構或經濟組織自行安排人員按照企業的要求完成相應的業務或工作的經營行爲。
基於(yú)外包的涵義，外包合同屬於(yú)《合同法》中規定的承攬合同。《合同法》二百五十一條規定 ，承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作 ，交付工作成果 ，定作人給付報(bào)酬的合同。
二 、特征
1、並(bìng)行的作業(yè)分布模式。
傳統的作業模式是在完成一項作業之後再去完成另一項作業，是從“一台設備(bèi)”到“另一台設備(bèi)”，從“一個工作地”到“另一個工作地”的流水線作業模式。這種在時間上處於(yú)先後順序的作業模式已不能滿足市場需求。
而企業将那些非核心業務外包出去 ，使得各項作業在其開始初期就可以讓合作企業進入，從而形成在空間上是分布的，在時間上是並(bìng)行的作業模式，使企業能快速響應市場(chǎng)需求成爲可能。
2、組織結構(gòu)趨於(yú)扁平化 ，管理具有更大的靈活性。
企業實現外包後，一方面精簡業務，将非核心業務交由外部合作夥伴完成；另一方面，信息技術的發展使中間層(céng)經理的一些監督和協調職能爲計算機網絡所取代，高層(céng)管理者的管理幅度相應增加，組織結構趨於(yú)扁平化，管理表現出柔性化 、彈性化特征。
這就使得企業中的管理問題相應減少，節約管理成本和運作成本，並(bìng)加速企業改造和重構(gòu) ，提升企業效率。
3、外包偏向於(yú)後(hòu)台業務。
新經濟時代市場(chǎng)瞬息萬變(biàn)，企業生存的基本準則就是能及時獲取終端信息 ，随市而變(biàn) 。
爲瞭(le)把握終端市場(chǎng)，把準市場(chǎng)脈搏 ，許多企業對前台業務都是親力而爲，強化服務 ，而将後台業務，離市場(chǎng)較遠的業務外包出去 。
4、外包偏向於(yú)機(jī)械性業務。
滿足個(gè)性化需求，已成爲企業在信息化社會生存的重中之重 ，企業将機械性、重複(fù)性的業務通過數字化 、軟件化外包出去正是新的生存之道。
5、外包偏向於(yú)非現場(chǎng)業務。
企業的重要業務需要現場(chǎng)作業，必須由企業自身完成，對於(yú)那些非現場(chǎng)的或者以網絡爲平台的業務 ，可實施外包。
企業可以通過(guò)因特網，與合作夥伴之間應用信息技術實現彼此的資料互換(huàn) 、信息共享。
外包的價值
1、外包能夠使企業專注核心業務，從(cóng)而提高資源利用率和核心競争力企業實施外包，可以将非核心業務轉移出去 ，借助外部資源優勢彌補(bǔ)和改善自身弱勢，從(cóng)而把主要精力放在企業的核心業務上，專門從(cóng)事某一領域或某一業務，從(cóng)而形成自己的核心競争力。
2、外包能夠轉移企業的用工風險 ，降低管理成本實施外包，實施外包業務的人員由承包方管理，發包企業無需承擔用人單位的法定義務，從而避免由此産生的法律風險；外包業務由承包企業實施並(bìng)管理 ，對於(yú)發包企業來說，可以降低管理成本。
外包與派遣的區别
1、适用法律：派遣适用《勞動(dòng)合同法》及相關(guān)法律、法規，外包适用《合同法》。
2、适用範圍：外包可以是個人 ，也可以是法人或其他實體；派遣單(dān)位必須是嚴格按照《勞動(dòng)合同法》規定設立的法人實體。
3、勞動者管理的責任主體：這是兩者最主要的區别 。發包企業對外包單(dān)位的員工不進行直接管理，其工作形式和工作時間由外包單(dān)位自己安排確(què)定；派遣單(dān)位的員工必須按照用工單(dān)位確(què)定的工作形式和工作時間進行勞動。
4、合同标的：發包企業不具有對勞動者的用工權 ，是對承包企業的業務成果——勞動者的勞動成果或勞動産(chǎn)出進行購買，依據外包單位完成的工作量結算，購買的是“勞務”，合同标的一般是“事”。而對於(yú)派遣用工，一般是按照派遣的時間和費用标準，根據約定派遣的人數結算費用 ，企業購買的是“勞動力”，合同标的一般是“人”。
5、違法後果：外包适用《合同法》，發包單位對承包單位的員工不承擔法律責任；派遣中，如果給被派遣者造成損害的，派遣單位與用工單位應當按照《勞動合同法》的規定承擔連帶(dài)賠償(cháng)責任。
對(duì)如何認(rèn)定“假外包、真派遣”的分析
此問題的關鍵是看用工單(dān)位對勞動者的勞動過程是否進行瞭(le)直接管理 。
派遣的三方是一個三角關系，用工單位在派遣的情況下讓渡瞭(le)勞動關系的建立權，卻沒有讓渡對勞動者的管理控制權；此外 ，在企業财務處理中 ，直接用工的各項費用，一般歸入“應付職工薪酬”，派遣用的各項費用，則一般歸入“應付賬款”，從而使得原作爲用工成本的“勞動力投入”轉變成爲瞭(le)與購買原材料、商品等相同的“資本性投入”，這使企業規避瞭(le)對用工編(biān)制、工資總額的控制 。
而外包的三方則是一個直線關系 ，發包方不僅讓渡瞭(le)勞動(dòng)關系的建立權，還讓渡瞭(le)對勞動(dòng)者的管理和實際控制權。
在實踐中，存在發包企業因對外包服務或産(chǎn)品質量控制的客觀需要，而介入到外包服務或産(chǎn)品生産(chǎn)過程，從(cóng)而實質上對勞動力實施一定程度管理控制的做法 。
在勞動法律、法規規定下，隻要發包單位介入到外包服務或産(chǎn)品的産(chǎn)出過程中，實施對勞動者的管理控制權，均無法與勞務派遣作一個徹底的切割——要不就是發包單位成爲瞭(le)派遣單位，向外包單位派遣承擔管理控制權的勞動者，外包單位成爲瞭(le)用工單位；要不就是以業務外包之名，行派遣之實的“真派遣 、假外包”。
外包存在的問題
1、增加企業責任外移 ：由於(yú)在外包經營中企業缺乏對業務的監控，增大瞭(le)企業責任外移的可能性，導緻質量監控和管理難度加大。
2、商業秘密和知識産(chǎn)權保護問題 ：在實施外包業務的過程中 ，外包企業有可能會洩露承包企業的商業秘密和侵犯承包企業的知識産(chǎn)權，給(gěi)企業造成巨大損失。
3、外包企業的服務質量 ：承包方的選擇不當，業務質量低下，外包人員的技能、素質達(dá)不到企業的要求，可能導緻無法有效完成外包業務，從(cóng)而使企業遭受損失。
4、商業賄賂行爲：外包容易産(chǎn)生商業賄賂等舞弊行爲，承包企業爲獲得業務，有可能向發(fā)包企業的相關負責人行賄 。
5、外包企業的忠誠(chéng)度：外包企業在利益驅動下可能從(cóng)一個企業轉移到另一個企業，導緻企業失控，影響企業的正常經營。
外包在企業經(jīng)營中的風(fēng)險控制
一、對(duì)承包方的風(fēng)險控制
1、審核承包企業的資質。要求承包方提供《企業法人營業執照》、《稅務登記證》、《資質等級證書》等文件原件，保留複(fù)印件並(bìng)加蓋承包方公章。
2、明確(què)勞務外包企業作爲用人單(dān)位的義務。包括用人單(dān)位應當依法與勞務外包人員簽署勞動合同、按時支付工資、依法繳納社會保險等。
3、業務質量的審核及違約責任的承擔(dān)。包括業務質量及相關從(cóng)業人員的标準、違約責任等。
4、商業秘密和知識産(chǎn)權的保護。簽署保密協議，約定保密信息的範圍、承包企業的保密義務 、違反保密義務的法律責任等内容；對知識産(chǎn)權的歸屬進行明確(què)約定，包括第三方許可使用、違約責任等。
5、防止商業賄賂。要求勞務外包企業簽署反商業賄賂承諾書，對(duì)其實施商業賄賂的行爲進行規(guī)制。
二、對(duì)外包人員的風(fēng)險控制
1、審核實施業務外包勞動(dòng)者的職業資格證書等，並(bìng)保留複印件。
2、對(duì)外包人員進(jìn)行激勵。
三、企業自身的風(fēng)險控制，即完善規(guī)章制度，防止商業賄賂。
需由發(fā)包方承擔(dān)用工主體責任等特殊規定
對於(yú)某些特殊情形，法律明確瞭(le)發包方的用工主體責任，主要有 ：
一、個(gè)人承包經營下的責任承擔(dān)
《勞動合同法》九十四條規定，個人承包經營違反本法規定招用勞動者，給勞動者造成損害的，發包的組織與個人承包經營者承擔連帶(dài)賠償(cháng)責任。
二、不具備(bèi)用工主體(tǐ)資格的組織或自然人作爲承包方
勞動和社會保障部《關於(yú)確(què)立勞動關系有關事項的通知》（勞社部發［2005］12号）四條規定：建築施工、礦山企業等用人單位将工程（業務）或經營權發包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發包方承擔用工主體責任。
三、發(fā)包人明知承包方沒有相應資質或者安全生産(chǎn)條件
《最高人民法院關於(yú)審理人身損害賠償案件适用法律若幹問題的解釋》（法釋［2003］20号）十一條規定，雇員在從事雇傭活動中因安全生産(chǎn)事故遭受人身損害，發包人、分包人知道或者應當知道接受發包或者分包業務的雇主沒有相應資質或者安全生産(chǎn)條件的，應當與雇主承擔連帶賠償責任，屬於(yú)《工傷保險條例》調整的勞動關系和工傷保險範圍的，不适用本條規定。
四 、勞動者與承包方、發包方發生勞動争議時當(dāng)事人的確(què)定
最高人民法院《關於(yú)審理勞動争議案件适用法律若幹問題的解釋》十二條規定，勞動者在用人單(dān)位與其他平等主體之間的承包經營期間，與發包方和承包方雙方或者一方發生勞動争議，依法向人民法院起訴的，應當将承包方和發包方作爲當事人。
| 作者:中國勞動關系網
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來源:《中國勞動關系網》 |
時間: 2024-01-19 13:16 |
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