勞務派遣是指由勞務派遣機構與勞動者訂立勞動合同 ，把勞動者派向其他用工單(dān)位，再由用工單(dān)位向派遣機構支付一筆(bǐ)服務費用的用工形式。
勞務派遣法律關系有别於(yú)傳(chuán)統勞動關系 ，具體可以從以下三個方面把握 ，一起來看看吧！
主體要件：派遣單位和用工單位
一、勞務派遣關系成立的基本條件
勞務派遣人員，根據《中華人民共和國勞動(dòng)法》的規定，與用工單(dān)位之間不是勞動(dòng)關系，而是勞務關系。
勞務派遣法律關系是在勞務派遣單(dān)位、用工單(dān)位和被派遣勞動者三方之間形成的三個雙邊(biān)法律關系，即勞務派遣單(dān)位與被派遣勞動者之間的法定勞動合同關系 、被派遣單(dān)位和被派遣勞動者之間的用工關系 、勞務派遣單(dān)位與被派遣單(dān)位之間的民事合同關系。
根據《勞動合同法》及《勞務派遣暫行規定》的相關規定 ，勞務派遣關系成立的基本條件包括：第一，勞務派遣單(dān)位、被派遣單(dān)位、勞動者均是符合法律規定的具有合法資質的主體；第二 ，勞務派遣的用工範圍和用工比例符合法律規定；第三，派遣單(dān)位和被派遣單(dān)位之間簽訂(dìng)勞務派遣協議，被派遣單(dān)位向派遣單(dān)位支付服務費用 。第四，勞動者系由派遣單(dān)位派至被派遣單(dān)位工作。
二 、派遣單位必須符合法定條件
《中華人民共和國勞動合同法》第五十七條規定瞭(le)經營勞務派遣業務應當具備(bèi)的條件 。
（一）注冊(cè)資本不得少於(yú)人民币二百萬元；
（二）有與開展業務相适應的固定的經(jīng)營場(chǎng)所和設施；
（三）有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞(láo)務派遣管理制度；
（四）法律 、行政法規規定的其他條件。經營勞務派遣業務，應當向勞動行政部門依法申請行政許可；經許可的 ，依法辦(bàn)理相應的公司登記。未經許可，任何單(dān)位和個人不得經營勞務派遣業務。
人力資源和社會保障部於(yú)2013年6月20日公布瞭(le)《勞務派遣行政許可實施辦法》。
還有《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第六十七條規定用人單(dān)位不得設立勞務派遣單(dān)位向本單(dān)位或者所屬單(dān)位派遣勞動(dòng)者。
形式要件：派遣協議和勞動合同
勞(láo)務派遣是非主流的用工形式，既然是非主流用工形式，自然要有非主流的特征，具體而言就是兩份書面合同：勞(láo)務派遣協議和勞(láo)動(dòng)合同 。
一 、勞務派遣協議
《勞動合同法》第59條規定：勞務派遣單(dān)位派遣勞動者應當與接受以勞務派遣形式用工的單(dān)位（以下稱(chēng)用工單(dān)位）訂立勞務派遣協議。
勞務派遣協議應當約定派遣崗位和人員數量、派遣期限、勞動報(bào)酬和社會保險費的數額與支付方式以及違反協議的責任。用工單位應當根據工作崗位的實際需要與勞務派遣單位確(què)定派遣期限，不得将連續用工期限分割，訂立數個短期勞務派遣協議。
一般認爲勞務派遣協議的性質爲民事合同。但事實上，勞務派遣協議不同於(yú)一般的民事合同 ，其受到勞動(dòng)法的特别限制，性質應爲勞動(dòng)法上勞動(dòng)合同之外的一種特别合同。
簽訂(dìng)勞(láo)務派遣協議時 ，應注意以下事項：
1.明確(què)規定派遣公司簽訂勞動合同的義務，防止派遣公司不簽、遲(chí)簽勞動合同;
2.明確(què)規定派遣公司有繳納社會保險的法定義務並(bìng)承擔沒有依法繳納的法律責任，防止派遣公司不繳 、漏繳社保;
3.派遣公司如果拖欠克扣工資會導緻員工難以安心工作 ，用工企業在派遣合同中應明確(què)規定派遣公司發放工資的日期，並(bìng)規定未經用工企業同意，派遣公司不得以任何名目直接扣除員工工資;
4.雙(shuāng)方可以約定派遣員工在哪些情形下可以退回勞(láo)務公司及員工退回方式;
5.雙方可以約定工傷事故 、勞動(dòng)糾紛如何處(chù)理，費用如何分攤;
6.雙方應當明確(què)約定違約責任 ，用工企業在派遣合同中應明確(què)規定派遣公司違約應承擔所有損失並(bìng)且用工企業有權解約。
二 、勞動合同
《中華人民共和國勞動合同法》第五十八條規定“勞務派遣單(dān)位應當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報(bào)酬；被派遣勞動者在無工作期間，勞務派遣單(dān)位應當按照所在地人民政府規定的最低工資标準 ，向其按月支付報(bào)酬。”
這也是國家爲瞭(le)保障勞務派遣用工的長(zhǎng)期穩定作出的保護。
勞動合同 ，除應當載明本法關於(yú)勞動合同的必要事項外，還應當載明被派遣勞動者的用工單(dān)位以及派遣期限、工作崗位等情況。
實質要件：“三種崗位”和“10%上限”
一、三種崗位：對派遣崗位的要求
《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第六十六條規定：“勞動(dòng)合同用工是我國的企業基本用工形式。勞務派遣用工是補(bǔ)充形式，隻能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。
臨時性工作崗(gǎng)位是指存續時間不超過六個(gè)月的崗(gǎng)位；
輔(fǔ)助性工作崗(gǎng)位是指爲主營業務崗(gǎng)位提供服務的非主營業務崗(gǎng)位；
替代性工作崗位是指用工單(dān)位的勞動者因脫産(chǎn)學習、休假等原因無法工作的一定期間内，可以由其他勞動者替代工作的崗位。”
對於(yú)可以實施勞務派遣的崗位進行明確(què)界定，這是勞務派遣的核心内容，也是認定勞務派遣的實質要件。即勞務派遣在具有兩份合同這一形式要件的基礎上，要真正成立勞務派遣法律關系，還必須符合勞務派遣崗位要求，即崗位屬於(yú)臨時性、輔助性、替代性崗位之一。如果不符合崗位性質要求，屬於(yú)違法勞務派遣，自然不能依法成立勞務派遣法律關系。
二、比例要求：對用工單位的要求
《中華人民共和國勞動合同法》第六十六條第三款規定：“用工單(dān)位應當(dāng)嚴格控制勞務派遣用工數量，不得超過其用工總量的一定比例。”
《勞務派遣暫行規定》（人社部令〔2014〕22号）第四條規定：“用工單(dān)位應當嚴格控制勞務派遣用工數量，使用的被派遣勞動者數量不得超過其用工總量的10%。”因此，如果超過10%的比例使用勞務派遣，則屬於(yú)違法使用。
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| 作者:中國勞動關系網
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來源:《中國勞動關系網》 |
時間: 2023-11-17 11:32 |
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